職稱論文在哪里發表好,怎么寫?[咨詢編輯部]_免費職稱論文范文下載-華盛論文網

民事訴訟行為保全制度及優化

來源:華盛論文網 發表時間:2020-03-04 09:24 隸屬于:政法論文 瀏覽次數:

摘要国产富二代app下载 隨著我國全面推進依法治國的偉大方針的實施,各項法律制度和規范得以確立。行為保全這一訴訟保障制度應運而生,該制度的創設一定程度上解決了當下我國司法實踐中執行難的問題

  隨著我國全面推進依法治國的偉大方針的實施,各項法律制度和規范得以確立。行為保全這一訴訟保障制度應運而生,該制度的創設一定程度上解決了當下我國司法實踐中“執行難”的問題。行為保全這一制度的法律價值在于民事訴訟活動中為保護當事人(利害關系人)的合法權益而采取的臨時救濟措施,并為將來的生效裁判的順利執行提供了重要保障。因此,只有行為保全制度的健全與優化才能提高審判效率,樹立司法權威。在保護申請人的訴訟權利的同時,也會產生被申請人的權益該如何防止被侵害的問題,如何協調并處理好雙方之間的矛盾也一直是理論界與司法實踐中的難題。本文以行為保全制度為出發點,探索行為保全制度在我國立法上的發展與優化。

  【關鍵詞】行為保全;優化

民事訴訟行為保全制度及優化

国产富二代app下载   一、行為保全制度概述

国产富二代app下载   (1)行為保全制度的概念。《中華人民共和國民事訴訟法》確立了行為保全這一訴訟保障制度,該制度是民事訴訟程序的重要組成部分,對當下日益漸多的經濟糾紛起著十分重大的作用。行為保全是當事人在提起訴訟前或進入訴訟后為維護自身合法權益免遭進一步的侵害或者保障生效判決能夠得到順利執行,法院依照當事人的申請裁定侵權人作為一定行為或禁止一定行為的民事保全制度。(2)行為保全的特征。行為保全制度的特征具體表現形式如下:行為的單方性、時間緊迫性、狀態的暫時性。行為保全程序的啟動通常依一方當事人申請,被保全人一般并不參與其中,這種不存在對抗性的保全行為與其他訴訟行為具有本質區別。法院因時間與人員上的限制,對行為保全申請只能進行形式審查,具體表現為書面審理或者只審查一方當事人提出的初步證據。保全行為因其具有緊急性的特點,法院若不及時作出保全裁定,申請人的合法權益處于危險之中將可能受到無法彌補的損害。我國司法實踐中過度追求實體正義,而忽略程序上的保障,往往使得程序復雜、冗長,使當事人的訴訟權利難以得到及時救濟。而行為保全制度的存在恰恰是為了提前保障申請人將來可能通過法律程序獲得的訴訟利益而創設的。行為保全由于法律規定的時限的原因,通常要維系至民事訴訟的判決作出之時。因為行為保全的程序要依賴于本訴程序的進行,最后的裁判結果對最后的效力有一定的影響。行為保全以裁定的方式存在,其被撤銷、變更或者被終局判決否定不必然預示案件的最終判決結果。

国产富二代app下载   二、我國現行行為保全制度的立法規范及存在的問題

  (一)我國行為保全制度的立法規范

国产富二代app下载   1.行為保全制度的管轄法院及適用的主體《民事訴訟法》第一百零一條第一款規定了審查行為保全的管轄法院,第一百條第一款規定了行為保全的啟動主體,一般保全是由原告來提出,保全法院與受訴法院或將來可能有管轄權的法院相一致可以使保全制度的實施更加便于起訴和審判,節省了司法資源。而行為保全制度是法律賦予當事人的訴訟權利,通常由當事人申請,在個別案件中當事人怠于申請,可能造成第三人或公共利益的損害時,法院可依職權主動提起以便及時防止損害的發生。2.行為保全適用情形該法第一百條和第一百零一條的第一款同時規定了訴中行為保全與訴前行為保全程序的啟動。當事人遇到以下情形可向法院申請保全:一種是訴訟前發生緊急情況若不及時處理,將會對當事人合法權益造成損害的情況,如因家庭暴力的離婚訴訟中如果法院不及時依申請作出行為保全的話,當事人很有可能將遭到更為嚴重的暴力侵害。另一種是訴訟中由于當事人一方的行為或其他原因,有可能導致將來生效判決難以執行或給對方當事人造成損害的情況,如債務人明知債權人主張權利而惡意轉移財產。3.行為保全的救濟《民事訴訟法》對于行為保全的救濟主要包括:(1)第一百條第三款規定的法院在以下情形下應當作出解除行為保全裁定:當事人申請訴前行為保全后在30日內未提起訴訟或申請仲裁。(2)因錯誤保全行為給被申請人造成損失的,由申請人來承擔賠償責任。(3)當事人若對行為保全的裁定有異議,可以向法院申請復議一次。4.保全措施的解除《民訴解釋》第一百六十五條規定了保全措施的解除權只能由作出保全裁定的人民法院以及其上級人民法院。新增第一百六十六條規定了應當解除保全裁定的四種情形。5.行為保全裁定的復議程序我國《民訴解釋》第一百七十一條完善了對保全裁定不服的復議程序,“當事人對保全或者先予執行裁定不服的,可以自收到裁定書之日起五日內向作出裁定的人民法院申請復議。人民法院應當在收到復議申請后十日內審查。裁定正確的,駁回當事人的申請;裁定不當的,變更或者撤銷原裁定。”《民訴解釋》細化了對保全裁定不服的救濟途徑,具體是:(1)申請復議的主體既包括當事人,也包括利害關系人。(2)法院審查期間為收到復議申請后的十日內。(3)當事人對保全裁定不服的復議期間自受到裁定書之日起五日內。

  (二)我國行為保全制度存在的問題

  (1)行為保全的啟動主體。我國現行《民事訴訟法》規定,針對行為保全的啟動采取的是當事人或利害關系人申請為主,法院依職權主動提起為輔的方式。法院依職權主動實行保全程序違背了民事訴訟中處分原則的基本精神,當事人沒有主張保護的利益,法院就不應當主動予以保護,加之在司法實踐中,法院實際依職權啟動保全的案例鳳毛麟角,法院主動采取保全措施錯誤的話,將成為錯誤保全的賠償主體,進入國家賠償程序,這無疑不利于法院的公信力。因此立法應當規定行為保全程序基于當事人或利害關系人的主動申請而開始,法院不能依職權啟動行為保全程序。(2)審理程序不明確。2013年《民事訴訟法》和新《民訴解釋》在保全的審查程序上缺乏相應的規定,如此對于行為保全在司法實務中的操作極為不便,并且缺乏統一的規范,各地法院做法不一,易造成權力濫用。行為保全申請司法實踐中通常只由立案庭形式審查,不能針對訴前和訴訟中行為保全的不同特點的考慮,“一刀切”地由尚未了結案情的立案庭審查,從而導致了訴中行為保全的特點難以得到有效的救濟。對于以下幾個方面,應當由立法予以明確:審查方式是通過要開庭審理還是書面審理,審查的要點是哪些,在審查時應當對訴前行為保全和訴訟中行為保全進行怎樣的區分處理等。(3)缺少足夠的救濟途徑。司法賠償作為國家賠償的重要一環,但對行為保全的司法賠償方面長期處于立法空白。對救濟的缺失勢必會造成實踐中法院對保全的適用問題,加之部分申請人惡意提起訴訟申請行為保全,無疑會對被申請人造成損失,雖然法律有相關的規定,但是過于寬泛,實踐操作困難,當權利需要救濟時往往得不到應有的賠償,這與法律創設行為保全制度的初衷顯然是違背的。(4)保全模式劃分的種類不全面。根據法院的責令方式,行為保全可以劃分為禁止性行為保全和履行性行為保全,通俗易懂地講,即命令被申請人為或不為一定的行為。為一定的行為如環境污染類案件中法院責令被申請人停止排放有毒有害物質;按照合同規定履行債務。禁止或限制被申請人一定的行為如家庭暴力行為引起的糾紛中,法院命令禁止施暴一方繼續侵害當事人人身權,限制其與申請人接觸。隨著我國經濟建設的發展,人們的生活觀念和方式處于不斷地變化中,各類的案件層出不窮,因此對行為保全制度立法水平的要求也在不斷地提高。針對司法實踐中一些特殊的案件情況,法律尚未進行明確的分類,造成法院處理問題上猶豫不決,遲遲不能作出裁定,當事人的權利無法得到保障,如離婚案件中爭奪孩子撫養權的糾紛中,雙方當事人都具有子女撫養權,當一方當事人提起另一方存在不當惡習若由其撫養不利于孩子的教育與成長,而離婚訴訟雙方的緊張狀態無疑會對子女造成心理上的影響,若法院不能及時的針對具體情況作出保全的裁定,無疑會導致傷害的加劇。實踐當中法院通常會以法律沒有明確規定為理由駁回行為保全申請,這是與立法目的相悖的,因此需要立法及時更新完善的。因此我國立法者應當將此種類型的行為保全納入到立法規范中,為司法工作者提供實務依據。

  三、我國行為保全制度的優化

  (1)提起行為保全的主體。將行為保全的提起主體規定為當事人和利害關系人最為適宜,同時需增加法院的釋明義務。考慮到我國部分地區內當事人對法律的認識能力薄弱,當事人對自身的程序權利不能完全認識和理解的情況,因此為保障雙方當事人公平地對抗,規定法官的釋明義務極為重要,即向當事人告知相關權利義務,并由當事人根據自身情況決定是否申請行為保全。(2)優化錯誤保全救濟途徑。依當事人申請不當的保全行為以及因法院依職權做出的不當保全行為,如果對被申請人造成損害,應當依法進行賠償。特別要指出的是此處的賠償分為普通的民事賠償和司法賠償。《民事訴訟法》中雖然規定了被申請人請求賠償的權利,但過于寬泛,缺乏具體的可操作性。司法實踐中發生此類問題,沒有法條的明確規范易發生法院推卸責任的情況,因此可以在《民事訴訟法》中增設相關條款或者做出相關司法解釋。行為保全與財產保全雖在制度的價值和立法目的等方面有諸多相似之處,但仍有所區別,“行為”二字直觀地體現著二者的差異,即執行標的不同,行為保全的執行標的是行為,財產保全為所爭議的財產,還有其他差異不做詳述。因此不能混淆二者的適用,立法者應將其區別開來進行規范。當錯誤的保全已構成侵權行為時,比照《侵權責任法》來規定責任方式,對被侵權人以賠償損失、停止侵害、排除妨礙等方式進行救濟。(3)采用聽審制度。應當對行為保全適用聽審制度,這樣做不僅有利于保障當事人的訴訟參與權,而且利于提高案件的審理效率。但要特別指出的是聽審制度并非適用所有案件,尤其在保全申請人能提出充分的事實證據,具有明顯的勝訴可能性的案件中,若舉行聽審則無法充分發揮聽審程序的優勢并可能會造成拖延行為保全的適用時間,進而損害了申請人的利益。行為保全制度在具體案件中最多的運用效果為在法院作出實體判決前就實現申請人的訴求,這是該制度在程序法中著重保護當事人的一大特色。法律的天平傾向了申請人一方,處于另一端的被申請人無疑會有所下沉,因此需要立法加以規范以對被申請人進行保護,使傾斜的天平在水平線上稍加維持。實行聽審制度的目的即是便于法院及時、準確地知悉案情,更加客觀公正地審查申請。(4)明確規范審查程序。對于訴前行為保全,考慮到法官對案件情況尚未明了,此階段的審查機構可以規定由立案庭來審查;而對于訴訟中行為保全,審案法官已對案件有了深入的了解與判斷,出于訴訟效率和節約司法成本的考慮,由審判庭來審查訴中行為保全的申請最為妥當。(5)細化行為保全的劃分類型。我國現行行為保全制度的立法分類在履行方式上只有責令其作為和不作為兩種,考慮到案件的復雜性、多樣性,立法雖不能窮盡社會生活的各種情況,但應盡可能地做到靈活多變以保證實踐中有法可依。應針對法律關系需保持的原先狀態,即申請人所追求的行為狀態是在申請保全前和作出行為保全裁定后的不變性和持續性,在法律上明確規定第三種行為保全類型。這樣規定有利于處理涉及人身關系的案件,如撫養權糾紛中,考慮涉訴案件當事人的緊張狀態,為避免爭議擴大化,在解決實體法律問題之前,可以適用上述行為保全類型化解矛盾,優先保障當事人的權益。

  四、結語

  行為保全制度作為《民事訴訟法》中重要的制度,尤其在一些較為特殊的案件中行為保全的具體適用可能直接決定一個案件的結果,因此重視行為保全這一制度勢在必行。雖然在司法實踐當中存在當事人使用各種惡劣手段阻礙另一方當事人訴訟利益的實現,但法院通過行為保全可以有效預防以及避免損害結果進一步擴大,進而維護權利人的合法權益,由此達到最大限度維護司法權威的目的,堅定人們對司法這一最公平公正的救濟制度的信心。通過本文對行為保全制度的特征、立法現狀以及對我國現行行為保全制度進行了思考,從我國的司法實踐和法制環境出發,尋找一條適合我國行為保全制度建設的道路。

  【參考文獻】

国产富二代app下载   [1]中華人民共和國民事訴訟法[S].2015.

  [2]最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋[S].2015.

  [3]蔣吉才.論我國民事訴訟行為保全制度的建構[J].廣西政法管理干部學院學報,2004(2):73.

  [4]孫路.建立民事訴訟行為保全制度之我見[J].法制與社會,2011(16):52-53.

国产富二代app下载   [5]劉元峰,余傳兵,蘇國華.論我國民事訴訟行為保全制度的完善[J].重慶電子工程職業學院學報,2009(02):38-40.

  民事訴訟行為保全制度及優化相關推薦民事訴訟法學研究中法系意識的意義

轉載請注明來自:http://jiajialipin2008.cn/hrlwfw/hrzflw/13442.html

聲明:《民事訴訟行為保全制度及優化》